No.3ベストアンサー
- 回答日時:
私もその議論は聞いたことがあります。
面白い話ですね。確かに似たような話があって、欧州ではローマ法が近代にまで援用されてきました。近代法もローマ法の研究から始まったのです。
刑事では援用は難しいでしょうけども、民事の特に任意法規では実定法がない場合は、契約や慣習を法として援用することが認められています。案外、このあたりなら援用できそうですね。
ただ実定法としての効力となると、怪しいですね。たとえば過去の法令がすべて正しいとなると、墾田永年私財法とか御成敗式目とか武家諸法度なども効力があるという話になります。
結局、その法令を制定した政権と現政権との継続性の問題なのでしょう。武家政権については政権が途絶えていますから問題はないでしょうが、朝廷については続いていますので、律令制の時代とか御親政の時代の法だと判断は難しいですね。
国際法の世界ではこういう場合、政権継承だとか国家継承という考え方があるのです。基本的には対外条約を継続する意思と能力があれば、いずれかの方で継承されたとするわけです。たとえばロシア帝国がソビエト共和国連邦になり、ロシア共和国になってもひとつのつながりが存在するとするわけです。もちろん国際法の理論を持ち込むことに無理はあるのですが。
日本の場合ですと、権威としての朝廷は現在まで存続しています。しかし権力としては断裂があったわけです。しかし対外的な関係が、まったく切れてしまったわけでもないんですね。国内的にみても朝廷の権威で、形式的にでも政権が認められてきたという事実もあります。欧州における法王庁のようなものですね。そう考えてくるとやはり有効性があるのかもしれません。
ただ、もし十七条憲法に有効性があったとしても、それが憲法であるならば、例にあげているように直接訴えの理由にはならないようにも思います。憲法というのは通常の法律より上位の規範ですから、直接、裁判で援用されるのは法律なんですね。その判決に憲法上の問題があるときに控訴審や上告審で法律の適用についての違憲の判断をするのです。
ですから例をあげるなら、「不法行為によって損害が生じたとの訴えを認めた〇〇地方裁判所の判決は、十七条憲法第1条の和を貴ぶべしとの規定に違反するので、違憲と判断し棄却する。」という判決を出すことは可能かという質問の方が良いのでしょうね。
ご回答ありがとうございます。
大変興味深い内容をありがとうございます。
そういう面で「朝廷」が出てくるとは予想だにしておりませんでした。
なるほど、現在の判例が違憲になる場合がもしかしたらあるかもなわけですね。
No.6
- 回答日時:
仮に十七条の憲法が現代でも有効だったとしても、裁判規範性はありません。
要するにこの法をもって具体的に裁判所に訴え出ることは出来ないということです。なぜならば、十七条の憲法は豪族や官人にたちの心構えを書いたものでそれはあくまでも倫理規定・道徳的規定とされていたからです。
ですから同じ憲法でも現代の日本国憲法とは違ってその下位規範である民法などをもとにして訴え出ることはできないと思います。
それ以上に役人たちの心構えをもとに訴え出るということはいわば、公務員の内部的規律をもとに我々一般国民が訴え出るということですから、これは無理だ、ということが分かると思います。
ただ、有効か無効かを聞いているのでしたらちょっと分かりませんが。
イギリスでは現在でもマグナカルタは依然として有効ですから一概に十七条の憲法は現在では無効だとは言い切れないかもしれません。
No.5
- 回答日時:
十七条憲法に限らず、過去の法令・詔勅などが、現憲法施行によって自動的に無効となったわけではありません。
例えば、「食糧管理令」は旧憲法下で発せられた勅令ですが、現憲法施行後もしばらく存続しました。
したがって十七条憲法を無効とするには、何らかの理由付けが必要だと思います。
現憲法の前文には、「この憲法に反する一切の憲法、法令および詔勅を排除する」と書いてありますので、これが十七条憲法を無効とする根拠といえるのかもしれないと思います。
一例ですが、十七条憲法の中の「篤く三宝を敬え」などは現憲法の信教の自由に抵触するでしょうし、その他にも、いろいろあると思います。
ちなみに、「教育勅語」も、国会の決議によって無効とされたらしいです。
武家諸法度なども、無効になっていると思います。
もし「生類憐れみの令」がまだ無効になってなかったら、大変ですよね(笑)。
参考URL:http://houseikyoku.sangiin.go.jp/column/column01 …
ご回答ありがとうございます。
なるほど、排除するが如何に効力を持つかが気になるところですね。
「無効」ではなく「排除」ですし。
結構、江戸時代の制度はこまめに無効処理されていると聞いた事があります。
それゆえに、さらに昔の法律が残っているのだとか・・
No.2
- 回答日時:
有効であるということは、それを実行する組織がないといけないですよね。
で、朝廷はどこにあるのでしょうか?ないですよね。だから有効ではないのです。まあ、民主主義の手続きに従い国民によって十七条憲法が承認されれば、今でも有効性はあります。
ご回答ありがとうございます。
確かに実行する組織は必要と思いますが、
法を執行するのは「司法」ですよねぇ。
で、司法は現存してますが、
司法が「十七条憲法」をどう扱うか良く分らないのです。
一気に書きこみが来て大変興味深いので、
締めきりは少々遅くなるかもしれません。
お探しのQ&Aが見つからない時は、教えて!gooで質問しましょう!
似たような質問が見つかりました
- 政治 日本国憲法98条には,この憲法は,国の最高法規であつて,その条規に反する法律,命令,詔勅及び国務に関 2 2022/07/18 14:59
- 政治 個人的に、憲法改正案を考えてみました。 意見を聞かせてください。 特に、9条(第2章 - 戦争の放棄 3 2023/02/22 22:08
- 政治 憲法を守る為ならテロも許されますよね? 70 2023/04/24 11:38
- 法学 誓約書について取引先からのメールの文面、皆様ならどう解釈しますか? 2 2022/06/25 14:57
- 電気・ガス・水道業 簡易専用水道の定期清掃について 3 2023/03/26 16:36
- 政治 ガーシー議員は外国に居住され、日本に帰って来ませんが、これは憲法で認められた権利ですよね? 19 2023/03/11 13:17
- 法学 民法でこの2問がわかりません。 1.不法行為について、正しいのはどれか。 A.法律上保護される利益の 1 2022/07/27 02:10
- 憲法・法令通則 国葬令が、1947年に法律の規定により失効しているにもかかわらず、国会の審議も無しに行われるのは違憲 12 2022/07/27 15:50
- 政治 個人的に、憲法改正案を考えてみました。 意見を聞かせてください。 特に、9条(第2章 - 戦争の放棄 4 2023/02/19 14:34
- 政治 一票の格差違憲訴訟団は、違憲判決を求めるだけでなく、賠償金も求めるべきですよね? 1 2022/06/10 13:02
おすすめ情報
デイリーランキングこのカテゴリの人気デイリーQ&Aランキング
-
1項しかない条文の表示の仕方教...
-
あまり会いたくない人が居るLIN...
-
50年以上使用の水道埋設管の使...
-
わかる方教えてください
-
拘置所で過ごした期間は刑期か...
-
懲役6年とか判決が出ると実際...
-
控訴理由書提出の大幅な遅れに...
-
「係争中」とは、どの時点?
-
公立の小中高で髪型について校...
-
Copyrightの併記
-
どこの刑務所に行ったか知りた...
-
★「訴外」・・・この法律用語を...
-
控訴人と非控訴人について
-
USJの工業用水の飲料水への誤使...
-
アメリカの泥棒 屋根踏み抜き事件
-
上告理由と上告受理理由の違い
-
債務不存在確認訴訟で棄却判決...
-
裁判所が発行する和解案の件で...
-
エロ漫画とAV作品のモザイクに...
-
子供を産んではいけない人間が...
マンスリーランキングこのカテゴリの人気マンスリーQ&Aランキング
-
1項しかない条文の表示の仕方教...
-
あまり会いたくない人が居るLIN...
-
50年以上使用の水道埋設管の使...
-
「係争中」とは、どの時点?
-
拘置所で過ごした期間は刑期か...
-
Copyrightの併記
-
懲役6年とか判決が出ると実際...
-
18歳の高校生と成人の恋愛について
-
強制坊主させるのって法律的に...
-
オートロックマンションに本人...
-
子供を産んではいけない人間が...
-
控訴理由書提出の大幅な遅れに...
-
一度いじめられっ子だった人は...
-
社命で毎年献血を強要されています
-
工事現場での怪我に対する請求
-
わかる方教えてください
-
民事訴訟で和解を提案してくる...
-
附帯控訴の「訴訟物の価格」は...
-
USJの工業用水の飲料水への誤使...
-
美味しんぼの海原雄山と山岡士...
おすすめ情報